Швейцарский траст - потенциальные ограничения и выгоды

Швейцария, являясь низконалоговой юрисдикцией со стабильными бизнес правилами издавна привлекает инвесторов со всего мира.  И это не удивительно ведь всем известно как эта страна охраняет тайну банковских вкладов и насколько надежен швейцарский траст. То, что управление этим финансовым инструментом может осуществляться через незарегистрированного владельца акций, то есть имя его учредителя  никогда не будет ассоциироваться со швейцарским трастом, равно как и то, что информация не будет раскрываться третьим лицам, делает этот инструмент особенно популярным. В последнее время эти преимущества оценил и украинский бизнес, начав стремительно использовать швейцарские трасты, как для ведения бизнеса, так и для защиты своих семейных сбережений от необоснованных судебных решений.

Следует отметить, что правовая система Украины, в отличие от швейцарской, не признает концепцию трастов. Поэтому при использовании швейцарских трастов граждане Украины могут столкнуться с некоторыми правовыми коллизиями, появляющимися из-за разного смысла терминов, которые используются в законодательстве Украины и законодательстве Швейцарии, а также из-за неизвестного Украине режима передающегося в траст имущества, а также процедуры его передачи. В первую очередь это касается подарков, имущества, приобретенного в браке, и наследства. Рассмотрим вопрос на конкретном примере.

Так, учредитель траста, его супруга и ближайшие родственники имеют украинское гражданство. Вклады (перед и после передачи в траст) являются имуществом, размещенным в Швейцарии, и супруг является бенефициаром.

Режим имущества, приобретенного в браке

Швейцария

В соответствии со Швейцарским законом режимом «совместно нажитого имущества» или «накопленного имущества» является режимом, при котором отсутствует любое обратное соглашение между супругами. В соответствии со статьей 201 Гражданского Кодекса Швейцарии, супруг имеет право в рамках закона распоряжаться имуществом по своему усмотрению. Вопрос заключается в том, может ли супруг, который не является бенефициаром траста, в соответствии с режимом «накопленного имущества», оспорить передачу имущества в траст другим супругом?

В случае если имущество, переданное в траст, является совместно приобретенным в браке имуществом, то применяется статья 208 Гражданского кодекса Швейцарии, разрешающая прибавлять к приобретенной собственности стоимость подарков, если они являются частью этой приобретенной собственности. Такое «добавление» относится к: (1) подаркам,  сделанными супругом за пять лет до изменения режима «совместно нажитого имущества» без согласия другого супруга, кроме обычных подарков, или (2) любым инвестициям, сделанным супругом во время действия режима «совместно нажитого имущества», с целью вывода этого имущества из совместно нажитого, которое в случае развода подлежит делению между супругами.

Другими словами, если  один супруг  передает любое совместно приобретенное имущество в траст с целью уменьшения претензий другого супруга в случае развода, то цена  имущества, переданного в траст, должна приниматься во внимание во время развода. Учитывая это, в статье 208 Гражданского Кодекса Швейцарии предусмотрен дополнительный механизм. Это означает, что вклады траста не будут возмещены, если внесший их супруг не имеет достаточных средств, чтобы компенсировать их другому супругу.

Украина

В соответствии украинским законодательством режим «общей собственности супругов» - это режим, который концептуально близок к швейцарскому «аккумулированному имуществу» в рамках режима супружеской собственности. Все имущество (кроме имущества каждого из супругов, приобретенного до момента заключения брака, подарков и наследства, полученных во время пребывания в браке) приобретенное супругом во время брака считается совместно нажитым имуществом.
Однако, есть существенное отличие швейцарского закона от законодательства Украины. Так, по законодательству Украины любое использование совместной собственности супругов не может осуществляться без согласия другого супруга. Такое согласие презюмируется. Более того, любые передачи имущества сделанные без  согласия  другого супруга могут быть признаны недействительными по иску несогласного супруга, если последний докажет, что супруг, передающий имущество, знал или должен был знать об отсутствии необходимого согласия.

Как свидетельствует судебная практика, такая передача рассматривается в соответствии с законодательством Украины как недействительная, осуществленная с превышением полномочий.

Конкурирующие правовые положения и их влияние на сохранность вкладов в траст

1. Учитывая сложившуюся судебную практику Украины, может сложиться ситуация при которой Доверенное лицо траста, где один из супругов является бенефициаром, может считаться таким, который знал, что имущество помещенное в траст, было совместным имуществом супругов, переданным в траст без согласия другого супруга.  

2. Также в случае, когда супруги имеют гражданство Украины, и режим их совместного имущества урегулирован законом Украины, в то время как вклады, сделаны в траст, размещенный в другой юрисдикции, будет иметь место конфликт положений законов.

Так довольно часто встречается ситуация, когда вклады в траст (ранее  собственность супругов) являются банковскими вкладами, размещенными на банковском счету в Швейцарии.

Права, несоглашающегося супруга (который не является стороной договора внесения имущества в траст) на  вклад регулируются, как российскими или украинскими, так и швейцарскими нормами международного частного права, а именно положением о месте размещения имущества. Однако, поскольку описываемое действие является следствием, вытекающим из права супругов в соответствии с режимом «совместной собственности супругов», то применимым законом для определения прав супругов будет украинский закон.

Даже там где законодательство юрисдикции, в которой расположен траст, имеет специальные положения, защищающие вклады траста от имущественных исков супруга, например, закон о трастах Островов Кука, их эффективность зависит от воли судей места, где расположено имущество.

Права на наследство

Еще одним ограничением на свободу дарения является «запрос на возврат». Этот механизм работает когда законы о наследстве предусматривают, что определенная категория лиц (дети умершего, родители, супруг или другие лица), должна унаследовать обязательную долю имущества, не зависимо от текста завещания, а также в том случае если законы, направленные на борьбу с уходом от налогообложения, считают подарки, сделанные перед смертью, частью имущества, из которого выплачивается обязательная доля. Некоторые страны применяют «запрос на возврат» предсмертных подарков,  сделанных с намерением обойти правила обязательного наследования, а также для подарков сделанных за много лет перед смертью.

Швейцария

Гражданский кодекс Швейцарии предусматривает ряд лиц, которые являются обязательными наследниками (наследники по закону) (дети, родители и супруг). При этом закон предусматривает для каждого максимальную долю, которую можно получить в наследстве. В соответствии со статьей 522 Гражданского кодекса Швейцарии, если умерший превысил допустимую часть, наследники не получающие часть, соответствующую их обязательной доле, могут подавать иск об уменьшении долей тех, кто получил более установленного размера до разрешенной доли.

В соответствии со статьей 527 Гражданского Кодекса Швейцарии, законные наследники могут требовать отмены подарков, сделанных при жизни если: (1) они  являются отзываемыми, или (2 ) умерший сделал их в течении пяти лет перед смертью, за исключением обычных подарков. В этом отношении, подарок  в траст считается отзывным подарком.

Также под отмену подпадают «вклады, инициированные с очевидным намерением обойти ограничения, связанные с обязательными долями». Такими вкладами считаются случаи, когда умерший учредитель намеревался использовать траст для проведения фиктивной сделки с целью выведения имущества и обхода правил обязательного наследования. 

Существует вопрос с принудительным применением наследственных прав с целью отзыва активов, расположенных за рубежом, где они считаются законными активами траста, и соответствующее законодательство содержит положения, препятствующие принудительному праву наследования.

Украина

Законодательство предоставляет свободу завещания, которая, в тоже время, ограничена правилами обязательного наследования и обязательной долей законных наследников, перечень которых является исчерпывающим и указан в законодательстве каждой их стран.

Другими словами, правила обязательного правонаследования будут автоматически распространяться указанных в законе лиц.

В соответствии со статьей  1110 Гражданского кодекса Швейцарии имущество будет включать все вклады умершего на момент его смерти. Положения Гражданского кодекса Швейцарии похожи на законодательство Украины. Но, не существует положений, похожих на швейцарские об отмене вкладов, подарков и дополнении их к наследуемому имуществу. Однако если подарок при жизни был сделан для того чтобы наследники не получили их обязательную долю или без намерения передачи прав на имущество, эти сделки можно признать недействительными.

Конфликт положений закона

Если вклады в траст размещены в юрисдикции, которая предоставляет защиту от законодательства устанавливающего обязательное наследование имущества, вероятно, что суды этой юрисдикции не будут поддерживать решение судов Украины. Если вклады размещены в банке Швейцарии, то Закон о Швейцарском частном международном праве  будет отсылать к украинским законам.

Там где законодательство юрисдикции траста содержит специальные положения, защищающие вклады траста от исков наследников, эффективность такого законодательства зависит от воли судей.

В заключение хочется сказать что, передавая имущество в трасты для указанных выше целей, следует внимательно изучить законодательство страны траста, чтобы понимать степень своей защищенности от нежелательных исков.

За разработкой индивидуальных решений и просчетом стоимости, пожалуйста, обращайтесь к нашим специалистам.

Dan Business Consulting Limited - Регистрация и продажа оффшоров в Киеве